No corresponde que el adquirente en subasta judicial afronte las deudas que registra el inmueble por impuestos, tasas y contribuciones, devengadas antes de la toma de posesión, cuando el monto obtenido en la subasta no alcanza para solventarlas.
No cabe una solución análoga respecto de las expensas para el caso de que el inmueble se halle sujeto al régimen de la ley 13.512.
Cuestiones: “Si corresponde que el adquirente en subasta judicial afronte las deudas que registra el inmueble por impuestos, tasas y contribuciones devengados antes de la toma de poseción, cuando el monto obtenido en la subasta no alcanza para solventarlas. Cabe una solución análoga respecto de las expensas comunes para el caso de que el inmueble se halle sujeto al régimen de la ley 13.512?”.
A la primera cuestión, la mayoría, en forma unipersonal, dijo:
La aproximación al tema objeto de esta convocatoria debe formularse desde el principio genérico según el cual la transferencia de un inmueble realizada en subasta pública tiene el carácter y alcances de un acto de atribución de derechos autónomos en favor del adquirente, con prescindencia de los derechos de transmitente, puesto que aquél recibe el inmueble libre de todo tipo de cargas, que se trasladan al precio de compra, en virtud del principio de subrogación real (conf. Busso, Eduardo, “Código Civil anotado”, t. 4, p. 44, 180, Ed. Plantié, Buenos Aires, 1951).
Tanto la referida autonomía del derecho transmitido, como la ausencia de convención, determinan que sean inaplicables los arts. 3265 y 3266 del Cd. Civil. Esta última norma, además, prevé aquellos supuestos de persecución en la cosa, en los que el título del actual poseedor es nulo o anulable, o en los que se daba responder en la forma indicada por expresa disposición de la ley. Por ello, no puede extenderse la aplicación de este artículo a situaciones sustancialmente distintas de las previstas por el legislador ( conf. Lambois, Susana “Las deudas fiscales respecto del inmueble subastado judicialmente”, ps. 406/407, en Revista del Notariado N 845).
(*) Citas legales del fallo núm. 98.544: leyes 13.512 ( Adla, VIII, 254); 13.577 (Adla, IX-A, 289); 14.160 (Adla, XII-A, 29); .18.593 (adla, XXX-A, 157); ,20324 (Adla XXXIII-B, 1485); 20.686 (Adla, XXXIV-C,2014(;21.066 (Adla, XXXV-D), 3558); 24.427 (Adla, LXI-A, 243); 23.696 (Adla, XLIX-C, 2444); 24.441 (adla, LV-A,296);decretos 324/98 (Adla, LVIII-B,2218; 783/93 (Abla, LIII-D, 4235); 992/92 (Abla, LII-C, 2993).
Sin embargo, esto no quiere decir que los créditos por impuestos, tasas y contribuciones se extingan totalmente, sino que sólo se extinguen respecto del adquirente, sino que sólo se extinguen respecto del adquieren en remate judicial, sin perjuicio de que sus titulares puedan reclamar el saldo insoluto al anterior propietario, quien deberá responder con todo su patrimonio.
Al respecto, debe observar que ese modo autónomo de adquisición resulta configurado por una serie de elementos formales y de fondo que hacen de la venta en subasta pública un acto jurídico complejo, que desborda los limites del derecho privado y encuentra adecuada formulación en la conjunción de los Derechos Civil y Procesal, la que no coincide con el contrato de compraventa (conf. Dilorio, Alfredo j., “Bases para la implementación de un procedimientos de enajenación coactiva”, ED 75-794; Eisner, Isidoro, Anulación de oficio de remate judicial por culpa de martillero”, LA LEY, 1994-E, 164; Belluscio-Zannoni, “Código Civil comentado”, t.6,p. 385, Ed, Astrea, Buenos Aires, 1993).
Así, por ejemplo: la falta de voluntad de vendedor (arts. 1137,1323 y cones, Cód. Civil); la forma de perfeccionamiento (arts. 1884, inc. 1?, Cód. Civil y 582 y siguientes, Cód. Procesal); la garantía de edición no exigible (art 2122, Cód. Civil); la intervención del órgano jurisdiccional transforma este negocio en el acto ejecutivo por excelencia (conf. Couture, “Fundamentos del Derecho Procesal Civil”, p. 446, N? 289, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1993); ciertos principios del derecho procesal, etc. De ahí que sólo subsidiariamente las normas de la compraventa se aplican a las adquisiciones en remates público (conf. Bibiloni, “Anteproyecto”, coment. Y art. 1430).
Lo estable en esta cuestión es la autonomía del derecho transmitido y la ausencia de convención en los términos a que aluden los citados arts. 3265 y 3266 del Cód. Civil. Por lo tanto, aun cuando el adquirente en la subasta judicial pueda considerarse un sucesor singular de las cosas por el carácter que reviste su derecho, debe estimarse que no lo es en los términos de estas disposiciones legales. En consecuencia, no debe recibir la cosas con cargas alguna, sino libre de ellas.
Quiere decir, entonces, que es improcedente que los impuestos, tasas y demás contribuciones devengadas hasta la toma de posesión del inmueble subastado judicialmente deban ser afrontados por el comprador, aun cuando en los edictos de remate se hubiera hecho mención de su existencia. Tales deudas deben ser soportados por el anterior propietario e inclusive en el caso de que no existan bienes de éste para solventarlas, pues, en tal supuesto, debe considerarse que existe quebranto (conf. Lezama, Julio, El remate judicial de un inmueble y los certificados que acrediten la situación del dominio y las cargas que lo afectan”, JA 1594-III-10, sección doctrina: Cazeaux-Tejerina-Cazeaux, “Subasta judicial, los impuestos, tasas, contribuciones y expensas comunes”, LA LEY, 1994-E, 1245; Lambois, Susana, op. Cit., p. 401 y siguientes).
De lo contrario, podría verse ensombrecido el principio de la buena fe que emana de la subasta como acto jurisdiccional, en tanto sorpresivamente se adjudican al comprador obligaciones que no habían sido establecidas con anterioridad ni anunciadas como de las condiciones de la venta.
En tal situación resulta atender al de mérito de las expectativas de los compradores en subasta judicial- con la consiguiente afectación de los precios logrados y perjuicio de las partes -, si tales adquirientes (que son litigantes y no tienen otra expectativa previsible que adquirir un bien) debieran soportar cargas de extensión difícilmente imaginables. Así de trasladar al adquirente en la subasta tales obligaciones, se lo estaría condenado, además, al pago de lo que no es deudor, sin que (por no ser parte en el proceso) pueda ejercerse de defensa alguna, entre ellas, la de prescripción, si correspondiente, ni cuestionario por excesivos, en su caso, las multas, recargos e intereses incluidos en la sentencia, violándose el derecho consagrado en el art. 18 de la Constitución Nacional (conf. Cazeaux- Tejerina- Cazeausx, op. Cit.,p. 1243, punto XI).
A su vez, no puede soslayarse que los tributos no constituyen obligaciones “propter rem”, toda vez que la ley nada dice al respecto, por lo que no se transmiten al sucesor Particular.
En efecto, las obligaciones “propter rem” o reales, o ambulatorias, o cabalgantes, según las diversas denominaciones que se les han dado (conf. Mayo, Jorge, en Belluscio-Zannoni, op. Cit., t. 2, p.524, nota N? 3; Alsina Atienza, Introducción al estudio de las obligaciones “propter rem”, en JA,1960-II-40, sección doctrina), son aquellas que descansan sobre determinada relación de señorío sobre una cosa uy nacen, se desplazan y se extinguen con esa relación: es decir que la posición de obligado depende de una relación de derecho o de echo (real) (conf. Betti, “Teoría general de las obligaciones”, t. 1, p. 16, traducción al castellano, Ed. Revistas de Derechos Privado, Madrid, 1969). Ahora bien, una de las características de esta suerte de obligaciones, es su origen exclusivamente legal: son obligaciones de ley”(conf. CNCiv., en pleno “in re”: “Dodero, Hipólito C. C. Consorcio de propietarios Neuquén 566/88/90 y/u otro”, voto del doctor Jorge H. Alterini, ED, 73-282 y 283; Mayo,Jorge, en Belluscio-Zannoni, op. Cit., p. 526; Lambois, Susana, op. Cit., p. 403), situación que no se advierte en el caso de los impuestos, y tasas contribuciones, en tanto no existe norma alguna que imponga al adquirente en subasta pública cargar con estas deudas de su antecesor (conf. Puerta de Chacón, Alicia y Parellada, Carlos Alberto,” La subasta judicial y los derechos conexos a la cosa subastada”, JA,1991-II-722). Antes bien, de lo dispuesto por la ley 22.427, en sus arts. 2º y 5º, resulta que la asunción inexcusable de deudas anteriores se da sólo en los casos de donación o sucesión mortis causa, que la falta de cumplimiento por parte del ente recaudador ante el requerimiento del certificado de libre deuda solicitado por el juez o escribano, excusará a éstos de toda responsabilidad.
Además de la ausencia de alguna disposición en la ley 22.427 que establezca que las deudas respectivas pesan sobre el adquirente del inmueble, una solución con tal alcance importaría la patología de una suerte de obligación real en la cual por regla seguiría igualmente obligado el transmitente (arts. 2º y 5º, ley citada).
Es que, entre los caracteres distintivos de este tipo peculiar de obligaciones calificadas como “reales”, se destaca el hecho de que el crédito y la deuda se extinguen al cesar la relación con la cosa, en especial en el caso de abandono ( conf. Cazeaux-Trigo Represas, “Derecho de las obligaciones”, t. I, p. 31, Editora Platense, La Plata, 1969; Busso, Eduardo, t. II, N 2 a 5, p. 46; Alterini-Ameal- López Abana, op. cit., t. 1 p. 27, 53; Mayo, Jorge en Belluscio- Zannoni, op. cit., t. 2, p. 526 y sus citas; Llambías, Jorge J., “Tratado de Derecho Civil- Obligaciones”, t. Y, p. 24, 14; Buenos Aires, De. Perrot, 1973; Musto, Jorge Néstor, t. Y, ps. 86/87, “Derechos reales”, Santa Fe, De. Rubinzal - Culzoni, 1992; Alsina Atienza, Dalmiro A., “Diferencias entre la deuda “propter rem” y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada”, JA, 1960-III-85), en consecuencia, las deudas tributarias no pueden participar de tal carácter. De todas maneras, insistimos, la falta de una previsión legal expresa en tal sentido, descarta la posibilidad de incluirlas en dicha categoría ( conf. Lambois, Susana E., op. cit., p. 405).
Tampoco corresponde atribuir a los impuestos, tasas y contribuciones de mejoras, el carácter de carga pública real, pues amén de la discutible naturaleza de la categoría, propia del derecho germánico (“reallasten”, en alemán), debe precisarse que en nuestro ordenamiento sólo podría asignársele tal calificación - la de carga real- con el alcance de gravámenes reales, o sea, para aludir al correlato opuesto a la titularidad de los derechos reales sobre cosa ajena, es decir, a esos derechos reales vistos del lado de quien lo soporta, lo que demuestra la impropiedad de la atribución referida a dichos créditos. Es que dichas cargas se establecían por la ley, por contrato o por disposición de última voluntad e implicaban un “deber u obligación que, como elemento pasivo del bien inmueble, pesa sobre el poseedor (propietario) actual, y puede ser designado como deuda real” (conf. Mayo, en Belluscio - Zannoni, op.cit., p. 524, con cita de Gierke). Al respecto, no puede perderse de vista que la carga real, figura no contemplada específicamente en nuestro ordenamiento con ese sentido, no es sino el residuo de los antiguos ordenamientos feudales, que no podría quedar librada a la autonomía de los particulares, porque a ello se opondría el principio de “numerus clausus” de los derechos reales (conf. Distaso, Nicola, “Le obligazioni generale”, UTET, Torino, 1970, p. 15, Nº 8 y sus citas).
Desde otra perspectiva, si se adoptara un temperamento contrario, se desnaturalizaría el régimen de los privilegios, pues se acordaría al fisco en super privilegio en contra de lo que establecen las normas sobre la materia, como son los arts. 3879, inc. 2º, 3880, inc. 5º y 3921 del Cód. Civil y las normas de la ley de concursos - en especial, art. 241 - (conf. Cazeaux- Tejerina- Cazeaux, op. cit., ps. 1241 y 1242).
Estas conclusiones no se ven modificadas porque se trate de una subasta judicial. Rigen al respecto las consideraciones vertidas acerca de la ley 22.427. Ello es así, porque los informes previstos en el art. 576, inc. 1º del Código Procesal, a requerir antes de ordenarse la subasta, y que se refieren a la deuda por impuestos, tasas y contribuciones, tienen por objeto determinar eventualmente el importe de las deudas que - en su caso- han de hacerse efectivas sobre el precio de adquisición del inmueble, puesto que el posible comprador debe contar con la información de los impuestos y tasas adeudadas con anterioridad a la compra, para deslindar su posición respecto de ellos (conf. Morello- Sosa- Berizonce, “Códigos Procesales...”, t. VI-C, ps. 66 y 67, De. Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1998.
Y esto se liga a la cuestión de los privilegios, ya que la subasta judicial importa, en definitiva, la liquidación de todos los créditos que pesan sobre los bienes, que automáticamente quedan transferidos sobre el precio de adquisición en el remate efectuado con citación de los acreedores, configurándose una subrogación real (conf. Cazeaux - Tejerina- Cazeaux, op. cit., p. 1244 y sus citas en nota Nº 13), puesto que en el momento de la realización del bien afectado, el asiento del privilegio del mismo bien (conf. Llambías, Jorge J., op. cit., t. Y, p. 634, 488; Mariani de Vidal, Marina, “Apuntes sobre privilegios”, LA LEY, 137-934/935).
Ello es así, desde que vendido judicialmente un bien se produce una suerte de concurso, donde todos los acreedores (embargantes, hipotecarios, por impuestos, tasas, etc.) concurren a cobrar sus acreencias sobre el precio obtenido (arts. 581, “infine”, 584, “in fine”, Código Procesal), en el orden de preferencia que, a tal efecto, les ha concebido la ley a coda uno de ellos ( arts. 3879, inc. 2º, 3880, inc. 5º, 3900, 3918, 3920, 3921 y concs., Código Civil; 218 y 590, Cód. Procesal).
Ello implica que el bien de que se trata sale del patrimonio del deudor como consecuencia de su venta e ingresa, en su lugar, el monto obtenido en la subasta, sobre el cual habrán de cobrar los acreedores, quedando en principio dicho bien, libre de los gravámenes y deudas que lo afectaban. En sentido concordante, las II Jornadas Mendocinas de Derecho Civil, organizadas por la Universidad de Mendoza del 18 al 20 de abril de 1991, declararon por 41 votos favorables contra 15 opuestos, que “El privilegio de los créditos del Fisco se traslada al precio que sustituye la cosa y, salvo norma expresa, el adquirente en subasta judicial no responde por las deudas anteriores a su posesión, sin perjuicio de la responsabilidad personal del ejecutado”.
En orden a los fundamentos indicados, se impone una respuesta negativa al primer interrogante de esta convocatoria - Jorge H. Alterini.- Alberto J. Bueres.- Juan C. G. Dupuis.- Ana M. Luaces ( en disidencia respecto de la segunda cuestión).- Hugo Molteni ( en disidencia respecto de la segunda cuestión). - Jorge Escutti Pizarro ( en disidencia respecto a la segunda cuestión).- Luis López Aramburu ( en disidencia con respecto a la segunda cuestión).- Gerónimo Sansó ( en disidencia con respecto de la segunda cuestión).- José L. Galmarini. - Eduardo Martínez Alvarez- Osvaldo D. Mirás. - Mario P. Calatayud. - Elena Y. Highton de Nolasco ( en disidencia respecto de la primera cuestión). - Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna ( en disidencia respecto a la primera cuestión).- Claudio Marcelo Kiper ( en disidencia respecto de la primera cuestión).- Julio Ojea Quintana.- Delfina M. Borda.- Eduardo Leopoldo Fermé.- Ana M. Brilla de Serrat ( en disidencia respecto a la primera cuestión).- Benjamín E. Zaccheo.- Carlos R. Degiorgis.- Julio R. Moreno Hueyo.- Emilio M. Pascual.- Jorge A. Giardulli.- Judith R. Lozano.- Gladys S. Avarez (en disidencia respecto de la primera cuestión).- Hernán Daray.- Carlos H. Gárgano.- Carlos R. Sanz (por su dictamen).
A la segunda cuestión, la mayoría, en forma impersonal, dijo:
La naturaleza jurídica del crédito por expensas comunes ha sido ampliamente debatida por la doctrina, aunque ello no impide considerar que se trata de una obligación, es decir, de un derecho personal, que nace y se desplaza con el nacimiento o desplazamiento de la titularidad sobre una cosa determinada, en este caso, la unidad funcional en cuestión. Se trata, como sostiene Racciatti, de un supuesto de deber o carga correspondiente al derecho real adquirido, impuesto por la ley, como ocurre a lo referente a los derechos y obligaciones inherentes a la poseción contemplados por los arts. 2416 a 2421 del Cód. Civil. Dichos preceptos legales aluden a beneficios o cargas que favorecen o afectan indeterminadamente a que se halle en poder de la cosa (conf. Racciatti, Hernán, “Propiedad por piso o por departamentos”, p. 263, 3ª de., actualizada y aumentada, De. Depalma, Buenos Aires, 1982).
En efecto, una de las consecuencias que mayor trascendencia reviste en relación con el deber que impone el art. 17 de la ley 13.512, es la imposibilidad de los copropietarios de liberarse de esa deuda por la renuncia al uso y goce de los servicios comunes, ni por el abandono del piso o departamento que les pertenece (art. 8º, “in fine”, ley 13.512). Ello, a su vez, concuerda, con el art. 18, que deroga a los efectos del régimen instituido por la ley de propiedad horizontal el art. 2685 del Código Civil. Esa disposición autoriza el abandono en el condominio como medio de extinguir las obligaciones emergentes de la conservación o reparación de la cosa común. Sentado ello, de la interpretación armónica y sistemática de los arts. 8º, 17 y 18 de la ley 13.512, resulta que el titular de la unidad funcional responde con todo su patrimonio por la deuda devengada durante el tiempo que dure esa titularidad. Por ello, cuando existen obligaciones por expensas en casos de titulares sucesivos de la unidad, cada uno de ellos responde con todo su patrimonio y puede ser perseguido en sus otros bienes, a pesar de la enajenación o abandono de la cosa, por las expensas devengadas durante el tiempo en que fueron propietarios (conf. Highton, Elena Y., “Derechos reales - propiedad horizontal y prehorizontalidad”, vol. 4, p. 222, De. Ariel, Buenos Aires, 1979). Es decir, el deudor del crédito por expensas será el titular de la unidad respectiva en lo que atañe a las devengadas durante el período de su titularidad y responde con todo su patrimonio. El sucesor particular responderá con todo su patrimonio por las devengadas antes de su adquisición. Esto significa que en cuanto deje de ser titular de la cosa, podrá ser perseguido solamente por las devengadas durante el período en que fue propietario (conf. Dassen, Julio, “La obligación real del art. 17 de la ley 13.512 y el privilegio del acreedor hipotecario”, LA LEY, 118-251/256)
Se trata, en este caso en particular, de una obligación de la que responden sólo los sucesores universales del propietario deudor, sino también los sucesores particulares, esto últimos con la cosa transmitida (conf. Martínez, Oscar J., “La subasta judicial”, p. 53, De. Platense, La Plata, 1972; Tedesco, Héctor H., “La subasta judicial”, p. 111, Librería Jurídica San Isidro, Buenos Aires, 1997). Mientras ésta no haya sido extinguida, su efecto inmediato recae sobre el comprador, quien deberá soportarla aunque se trate de una venta rodeada de las garantías jurídicas, porque la incidencia de las expensas de una disposición de la ley y porque ellas no son equiparables a una obligación común, sino que gravan a la cosa como inherentes al dominio, en la extensión del art. 3266, sin perjuicio del derecho a repetir que tendrá el comprador respecto del ejecutado en el supuesto de abandonar las expensas reclamadas por el consorcio. Al respecto, se ha sostenido que la solución del artículo encuentra su fundamento en razones de interés social ( conf. Mariani de Vidal, Marina A., “Curso de derechos reales”, t. Y, p. 87, Ed. Zavalía, Buenos Aires, 1993), y con el objeto de asegurar el cobro del crédito por expensas comunes, la ley de propiedad horizontal ha previsto un dispositivo en virtud del cual dicha obligación recae sobre quien sea poseedor de la cosa, sea o no propietario de ella cuando las deudas empezaron a devengarse.
La sola mención del vocablo “siempre” en el art. 17 antes aludido, indica que el carácter ambulatorio de la obligación por expensas comunes se aplica a todas las transmisiones de dominio, ya sea por actos entre vivos o por causa de muerte y, dentro de las primeras, tanto a las compraventas voluntarias como a las que son fruto de acciones judiciales. Al decir el legislador que la obligación por expensas sigue “siempre” al dominio de las respectivas unidades, involucró a todas las situaciones posibles y allí donde la ley no distingue, no cabe que lo haga el intérprete (conf. Highton, Elena Y., Vila Ana M y Vila, Rosa, “Las deudas por expensas anteriores a la subasta judicial. Su protección”, ED, 147- 891 y siguientes).
La fórmula del precepto legal es por demás significativa, por cuanto el propósito seguido por el legislador ha sido el de garantizar al consorcio de propietarios, de la manera más efectiva posible, el cobro de las expensas comunes, protegiéndolo tanto de la insolvencia del enajenante como de la del adquirente, de forma tal que el consorcio puede dirigirse contra el deudor, quien responde con todo su patrimonio, o contra el deudor, quien responde con todo su patrimonio, o contra el comprador, quien lo hace con el límite de la cosa transmitida y ello sin perjuicio de su derecho de repetir al deudor originario (conf. Vila, Ana M. y Rosello, Gabriela, ¿Es justo imponer la deuda por expensas de un consorcista a los restantes como consecuencia de la subasta judicial?, JA, 1997- III - 432. Su fundamento “...se traduce en definitiva en la preocupación de asegurar el funcionamiento normal de la propiedad...”y así “...evitar las graves dificultades que desencadenaría este incumplimiento de los copropietarios...”, “...ya que sin su puntual percepción el sistema no podría subsistir...”(conf. Racciatti, Hernán, op. cit., p. 363; Flash, Lily R., “Intereses, usura y expensas comunes”, en LA LEY, 1991-B, 542; Mariani de Vidal, Marina A., “El crédito por expensas comunes en la propiedad horizontal y sus prerrogativas”, LA LEY, 1989-A, 431).
En mérito de lo expuesto, entonces, corresponde dar una respuesta negativa a la segunda cuestión objeto de convocatoria.- Jorge H. Alterini.- Alberto J. Bueres.- Juan C. G. Dupuis.- Javier M. Ruda Bart.- José L. Galmarini.- Eduardo Martínez Alvarez.- Osvaldo D. Mirás.- Mario P. Calatuyud.- Elena Y. Highton de Nolasco.- Ricardo L. Burnichón.- Leopoldo Montes de Oca.- Marcelo J. Achával.- Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna.- Claudio M. Borda.- Eduardo L. Fermé.- Ana M. Brilla de Serrat.- Benjamín E. Zaccheo.- Carlos R. Degiorgis.- Julio R. Moreno Hueyo.- Emilio M. Pascual.- Jorge A. Giardulli.- Judith R. Lozano.- Gladys S. Alvarez.- Hernán Daray.- Carlos H. Gárgano.
A la primera cuestión, la minoría, en forma impersonal, dijo:
Si bien para algunos no es posible afirmar la existencia de un contrato cuando una de las partes no presta su libre consentimiento, no puede soslayarse que en ciertas circunstancias el orden jurídico compele a transferir o desprenderse de un derecho, como también a suscribir los respectivos instrumentos; y si el propietario no hace lo que debe, interviene el órgano juridiccional. Es que, el deudor de obligaciones restringe su libertad y, por ende, sus bienes quedan afectados a la llamada prenda común de los acreedores, quienes, en consecuencia, tienen la facultad de realizarlos para cobrarse sus créditos.
El acto de la subasta es, en esencia, una compraventa o, si se prefiere, un moso procesal de formalizarla. Ambos institutos no deben verse como categorías independientes, autónomas, gobernadas por principios y directivas diferentes (conf. Morello, A., “Subasta y compraventa”, Nº 758, p. 403 y siguientes., Revista del Notariado).
En este sentido, un fallo plenario de esta Cámara, resolvió que la subasta no es un acto procesal puro y específico, sino que se instrumenta un verdadero contrato de compraventa, lo que se manifiesta en el derecho positivo por su inclusión entre las denominadas ventas forzosas - art. 1324, inc. 4º del Cód. Civil- (CNCiv., en pleno, “in re”: “Zorz, José M. y otro c. Gandolfo, Nelly D.”, octubre 7-1969, DE, 30-48;LA LEY,136-802;JA, 1964-IV-328).
Prueba de lo expuesto es la existencia de un inmueble individualizado, un comprador ( primer postor), un precio y el pago de una seña, para terminar con la tradición de la cosa y la pertinente inscripción registral.
Señala Morello (op. cit.) que también la venta forzada, como toda venta, es consensual, perfeccionándose como contrato (arts. 117, 1197, 1323, Cód. Civil) al aceptarse la oferta, pues no deja de ser una manifestación negocial consensual. A su vez; expresa López de Zavalía que “la existencia de coacciones jurídicas no vicia la voluntad (art. 939, Cód Civil)” (conf. López de Zavalía, “Teoría general de los contratos. Parte especial”, t. Y, ps. 37/38, Nº 2).
Es decir que, aunque el contrato de compraventa presupone un acuerdo de voluntades debidamente declaradas, se dan algunas veces contratos necesarios. Hay supuestos en nuestra legislación en que los dueños están obligados a desprenderse del dominio de una cosa, debiendo intervenir el poder público a fin de llegar a este resultado, si el propietario no se aviene a ello. En tal sentido, las subastas judiciales constituyen esa categoría de venta forzosa. El art. 2122 del Cód. Civil, que exime de algo no esencial, como lo es la evicción, ratifica que se trata de una venta. La compraventa genera la obligación de transmitir el dominio de la cosa, en este caso, el inmueble. Esto se concretará cuando se reúnan el título suficiente y la tradición. Para el primero, cuando se trata de inmuebles, la forma exigida es la escritura pública, con excepción de las adquisiciones en subasta (arts. 1184 y 1185). Lo cierto es que, en ambos casos, es necesaria la tradición, puesto que, antes de ella, no se adquiere el derecho real (arts. 577, 2601/3, 2609, 3265 y concs., Código Civil). Para la subasta judicial, o la especial, también se prevé la necesidad de la tradición en las normas procesales (art. 63, ley 24.441, art. 586, Cód. Procesal). No puede pasarse por alto al respecto que la tradición es un modo de adquirir el dominio por actos entre vivos y en forma derivada. Por ende, quienes adquieren a través de este modo, son sucesores particulares o a título singular del antecesor.
En suma, hay una obligación de vender, siendo que la venta se efectúa en nombre del deudor propietario del inmueble de que se trate. Más que representar, se sustituye al deudor para vender en su nombre, pues el mismo anticipadamente se ha colocado en la situación de tener que vender de este modo especial. Inclusive para quienes participan de la tesis no privatista, el acto de la venta es de índole procedimental, pero tiene los efectos civiles de la compraventa.
Retomundo la línea argumental relativa a la índole derivada de la adquisición, de acuerdo al art. 3263, parte 2ª, cód. Civil, sucesor singular es “aquél al cual se transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona”. Entre el transmisor o causante y el sucesor o causahabiente, existe una vinculación originada en el traspaso de un bien. El problema radica en determinar qué tipo de obligaciones, nacidas antes de dicha transmisión, y que guardan relación con el objeto transmitido, pueden proyectarse hacia el sucesor a título singular.
Dispone el art. 3266 del Código Civil que “las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto a la misma cosa, pasan al sucesor universal y al sucesor particular”, mientras que el art. 3267 de ese cuerpo legal establece que “el sucesor particular puede prevalerse de los contratos hechos con su autor” y, por último, el art. 3268 permite al sucesor particular pretender, “a contrario sensu”, aquellos derechos de su autor que se usan en obligaciones que pasan del autor al sucesor, y también los derechos que no se fundan en obligaciones que pasan del autor al sucesor cuando “en virtud de una ley o de un contrato, esos derechos deben ser considerados como un accesorio del objeto adquirido”.
De este sistema, completado por otras normas del Código Civil (v.gr. art.2109), resultan numerosas situaciones en las que los derechos u obligaciones del transmisor pasan al sucesor singular, aun contra su voluntad. Así ocurre, por ejemplo, con el adquirente de un inmueble arrendado, obligado a respetar el contrato de locación (art. 1498), y con las denominadas obligaciones “propter rem” (deuda por medianería, contribución a los gastos de conservación de la cosa, etc.). Es transparente, entonces, que el dispositivo del citado art. 3266 del Código de fondo no busca excluir a nadie de su régimen, sino limitar la responsabilidad del sucesor particular, quien en lugar de enfrentar tales pasivos con todo su patrimonio, lo hace sólo con la cosa transmitida.
Sentado ello, cabe formular una serie de precisiones en torno a dicha categoría de deudas. En efecto, la regla contenida en el art. 497 del Cód. Civil, ha dado lugar a grandes controversias sobre la existencia o no de las obligaciones “propter rem” u obligaciones reales, cuando la misma no tiene nada que ver con ellas, sino que se refiere al concepto de derecho personal y derecho real. En efecto, lo que significa la disposición es que el derecho personal consiste en una relación entre dos personas entre las cuales hay para una un crédito (lado activo) y para la otra una obligación (lado pasivo). En el derecho real, por el contrario, hay sólo un titular que no debe esperar la intervención de un intermediario sobre la cosa que es objeto de su derecho. Es decir, que al derecho real no corresponde, como al derecho personal, una obligación. Ello surge claramente de la nota al art. 497 y definiciones allí vertidas.
El hecho de que el contenido propio del derecho real no pueda consistir en una obligación, no impide que haya una importante cantidad de obligaciones que sean necesarias a los derechos reales. Todas las relaciones de vecindad, por ejemplo, contienen obligaciones - o sea, derechos personales- que se transmiten con la cosa. Constituyen las restricciones y límites al dominio -arts. 2416, 2418 y 2611 a 2660 del Código Civil - que configuran el estatuto normal de ese derecho real. Estos derechos se transmiten activa y pasivamente con la cosa, pudiéndose hacer vales contra quien sea su poseedor (art. 2416, Cód. Civil). Similar situación se da con otros derechos reales, que además de las restricciones al dominio, deben soportar las propias de su derecho real (arts. 2685; 2722, 2726; 2736, 2746, 2752, 2846, 2880, 2881, 2893, 2894, 2901, 2902, 2906, 2909, 3163, 3225, 3258, 3259, 3260, etc.).
Dentro de las obligaciones reales ambulatorias, es decir, que viajan, que se transmiten con la cosa, están las concernientes a impuestos, tasas, contribuciones y expensas comunes que pesan sobre el inmueble, incluidas entre las llamadas por algunos cargas reales (conf. Papaño - Kiper - Dillon - Cause, “Derechos reales”, t. Y, ps. 29/30); aunque no constituyen derechos reales, es decir gravámenes reales sobre la cosa, pues son normales y generales, o sea ordinarias y no extraordinarias como los gravámenes. La Corte Suprema de Justicia de la Nación desde antiguo ha sostenido que “conforme a la doctrina y la jurisprudencia, la carga por impuestos a un inmueble se equipara a los derechos reales que sobre él gravitan”(conf. C. S. J. N., noviembre 28- 1934, “in re”: “Ibáñez Puiggari, Vicente J. y otros c/ Fisco de la Provincia de Buenos Aires”, JA, 48-340). Pasan con la posesión, sin depender de declaración de partes ni de inscripción en el registro, por lo cual, en realidad, son más gravosas que los derechos reales y no existe norma, como el art. 3196, que determine su extinción por subasta judicial.
Lo mismo que constituye restricción al dominio la relación de vecindad, también la constituye la obligación de pagar impuestos, tasas y contribuciones por la propiedad. Son restricciones del derecho administrativo, impuestas al dominio privado sólo en el interés público, como emanación del dominio eminente del Estado. Freitas, en “Código Civil. Esboco” (“Anteproyecto de Código Civil - Obra Fundamental del Código Civil Argentino”, Buenos Aires, 1909), incluye expresamente entre las obligaciones inherentes a la posesión al diezmo urbano y otros impuestos a los que la ley atribuya igual efecto (art. 3850, inc. 2º). Vélez Sarsfield adoptó otra política, al indicar que “las restricciones impuestas al dominio privado sólo en el interés público, son regidas por el derecho administrativo” y por ello no están contenidas en el Código por ser extrañas al derecho civil (art 2611 y su nota, Cód. Civil). L nota del art. 2507 del mismo cuerpo legal, según la cual la Nación tiene el derecho de reglamentar las condiciones y las cargas públicas de la propiedad privada, es clara y corrobora el concepto y la ausencia de mención dentro de las restricciones al dominio, por ser de derecho público. Indica que el Estado tiene respecto de los bienes que están en su territorio, un poder superior de legislación, de jurisdicción y de contribución que, aplicado a los inmuebles, no es otra cosa que una parte de la soberanía territorial interior. A este derecho del Estado corresponde sólo el deber de los propietarios de someter sus derechos a las restricciones necesarias al interés general y de contribuir a los gastos necesarios a la existencia o al mayor bien del Estado.
Dentro de este orden de ideas siendo ajena al Estado la transferencia del dominio, sea privada o judicial, el adquirente se transforma en deudor en los términos del mentado art. 3266 del Cód. Civil. Justamente, antes de la subasta se pide certificado de deudas (arts. 576 y 598, Cód. Procesal) pero no se cita a los acreedores. Es porque estas deudas no se extinguen con la subasta y por esa razón debe conocerlas el comprador. De lo contrario, carecería de sentido solicitar el informe de deudas en cuestión se éste no tuviera algún interés para la subasta.
La ley 22.427 regula la extinción de la deuda en el supuesto de que el organismo respectivo no expidiera el certificado o lo hiciera sin especificar la deuda líquida y exigible. Así dispone, como sanción a la negligencia de la repartición que, en este supuesto, quedan liberados el escribano y el adquirente de toda responsabilidad por la deuda, sin perjuicio de los derechos del organismo acreedor de reclamar el pago de su crédito contra el enajenante como obligación personal, salvo transmisión a título gratuito, en que el adquirente también responde (conf. art. 2º).
A “contrario sensu”, si se cumplimenta correctamente con la certificación, el escribano y el adquirente deben pagar y no quedan liberados. Es que, si se expide certificación en término, el juez o el escribano pueden autorizar el acto, previo pago o retención del monto pertinente, no requiriéndose la certificación cuando el adquirente asuma expresamente la deuda (arts. 3º y 5º de la referida ley 22.427).
Es claro, entonces, que esta ley corrobora la noción de que la deuda sigue a la cosa (salvo negligencia del organismo en la certificación), reglamentando los supuestos en que el notario incurre en responsabilidad solidaria frente al adquirente. Si existieran dudas, el art. 6º de la norma las despeja, pues expresamente dispone que ”El escribano interviniente será solidariamente responsable por la deuda frente al organismo acreedor, y responderá por ella ante el adquirente, si autoriza el acto sin dar cumplimiento a las obligaciones impuestas por esta ley”. Y la razón de su responsabilidad frente al fisco. Todo ello sin perjuicio de que el deudor primitivo siga siendo deudor, lo que implica que la transmisión o el abandono no lo liberó por las obligaciones anteriores correlativas a beneficios ya gozados, sino sólo por las sucesivas.
Así, el fisco puede perseguir al “señor propietario” del inmueble por deudas impagas, siendo ajeno al cambio de titularidad, salvo por su propia negligencia en certificar.
Esto es exactamente lo dispuesto en la ley 13.512 (arts. 8º y 17). Quien puede liberarse por el abandono, pues por deudas anteriores sólo responde con la cosa, es el adquirente, aunque ese abandono no cubrirá las deudas ni las expensas devengadas durante su titularidad (art. 3266, Código Civil). Lo que ocurre es que la ley de propiedad horizontal tuvo que incluir expresamente esta disposición, para asimilar la deuda por expensas a la de impuestos, tasas y contribuciones, pues al ser una deuda privada, no la alcanzaba el indicado carácter, efecto propio de las restricciones y límites al dominio privado en interés público.
El art. 398 del Código Procesal contiene el rudimiento o antecedente de la ley 22.427. La ley 24.441 complementó las disposiciones procedimentales, agregando al consorcio de propiedad horizontal en la normativa, se trate tanto de subasta extrajudicial, como judicial hipotecaria. Así, los arts. 56 y 79 (éste modificatorio del art. 598, Cód. Procesal) indican que el acreedor podrá requerir la liquidación de las deudas que existan sobre el inmueble en concepto de expensas de la propiedad horizontal, impuestos, tasas y contribuciones que pesen sobre el inmueble, bajo apercibimiento que de no contarse con dichas liquidaciones en el plazo de diez días hábiles desde la recepción de la solicitud, se podrá subastar el bien como si estuviera libre de deudas. Con ello, la negligencia del consorcio se equipara a la de los organismos públicos, quedando clara la responsabilidad del adquirente por deudas anteriores. Esa interpretación, por otra parte, concuerda con el sentido de aquel dispositivo legal, puesto que si no, resultaría absurdo rematar una propiedad como libre de deudas cuando la certificación no se emite en término y adoptar análogo temperamento para el supuesto contrario, esto es, cuando la certificación se expide en tiempo oportuno.
Por otra parte, la ordenanza fiscal municipal vigente en la ciudad de Buenos Aires (t. o. 1998; sus antecedentes legislaron en forma similar) de dicha su Título III a contribuciones de Alumbrado, Barrido y Limpieza, Territorial y de Pavimentos y Aceras. El Capítulo Y indica que serán responsables de los tributos los titulares de dominio de dueño (art. 167, párr. 2º). También la ley 13.577 o ley orgánica para la Administración General de Obras Sanitarias de la Nación, dispuso en su art. 35 que “todo inmueble ubicado en las zonas dotadas de servicio, aun cuando carezca de instalaciones domiciliarias estará obligado a abonar las cuotas que correspondan con arreglo a las tarifas. Este pago será obligatorio también para los inmuebles que estén desocupados...”. Existieron diversas modificaciones por leyes 14.160, 18.593, 20.324, 20.686 y 21.066, más no en lo sustancial, sin que la privatización del servicio le haya quitando la naturaleza de tasa a dicha prestación (conf. ley 23.696 y decretos 992/92 y 787/93).
Estas normas indudablemente aluden a deudas, exigibles contra el propietario de la cosa, quien quiera que éste fuera.
Despejada así la cuestión relativa a la naturaleza ambulatoria de este tipo de deudas, resta ponderar que no existe norma alguna que indique que la subasta libere al inmueble de toda deuda anterior (conf. Highton, Elena I., “juicio hipotecario”, t. 3, p. 147), lo que tampoco podría suceder por la transferencia de los embargos del precio. Es que una cosa es la posición del acreedor que embarga un bien de su deudor y otra diversa es la del acreedor que tiene una pretensión por una relación directa con la cosa, en cuyo caso, la facultad no depende del embargo. Cierto tipo de acreedores tienen derecho sobre la cosa, independientemente de que hayan hecho juicio o no, más allá de que hayan o no embargado el inmueble. En todo caso, no puede prevalecer una norma procesal de subrogación real de las cautelares al precio de compra (art. 588, Código Procesal) sobre el derecho de fondo, lo cual la tornaría inconstitucional. Igualmente, cabe señalar que la norma procesal nada tiene que ver con las obligaciones “propter rem” o similares, pues se refiere exclusivamente a los embargos y a la inscripción de la subasta y no tiene pretensión de ir más allá.
Tal conclusión no importa desconocer que los impuestos, tasas y contribuciones están, en principio, a cargo del vendedor hasta la fecha de toma de poseción por parte del comprador (conf. Borda, Guillermo A., “Tratado de derecho civil- contratos”, t. Y, p. 106). En efecto, si se repara en que el precio corresponde al vendedor, la afectación del producido de la venta a impuestos, tasas y contribuciones pendientes no constituye más que una aplicación de los mentados principios.
Empero, si el monto del precio obtenido en la subasta no alcanza para satisfacer esas deudas, el adquirente, por resultar sucesor a título particular del anterior propietario, se encuentra obligado con los alcances previstos en el referido art. 3266, a responder por aquellas que hubieran sido informadas en el expediente y las que se devenguen con posterioridad, sin perjuicio, claro está, del derecho de repetición que le asiste contra el deudor originario, por efecto de la subrogación en los derechos del acreedor. Es que, al tratarse de devengamiento continuados y sucesivos, a partir de las informadas, cabe presumir con un grado de certeza casi total que las restantes obligaciones no fueron tampoco abandonadas por un propietario que lo único que espera es el remate. De este modo, se resguarda la buena fe que debe existir en los actos de subasta pública. En cambio, no carga el adquirente con aquellas deudas que no fueron informadas por negligencia de las entidades respectivas.
Entonces, entendida la sucesión como la sustitución de un sujeto por otro en la titularidad del derecho sobre el objeto de la relación jurídica (conf. Castán Tobeñas, citado por Zannoni, Eduardo A., “Derecho de las sucesiones”, t. Y, p. 39), nace en cabeza del adquirente un derecho de idéntica cualidad y extensión que el que tenía el transmisor (arts. 1885, 2670, 3270, 3275, 3276, 3277, 3278 y concs., Código Civil). No hay un derecho nuevo distinto del antiguo, no obstante el cambio de titular, el derecho del adquirente debe ser reputado idéntico al del titular precedente. Esto es lo que sucede en las adquisiciones derivadas, especialmente en las denominadas “traslativas”.
De ahí que afecten al sucesor singular las obligaciones contraídas por el autor de su derecho respecto a la cosa transmitida, con tal que esas obligaciones sean de las “que no gravan a una o a más personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada”(art. 2416). Es concordante en tal sentido la norma del citado art. 3266. Explica Llambías que dicha norma se refiere a: 1. Los derechos reales que gravan la cosa (hipoteca, servidumbre, etc.); 2. Las obligaciones que no obstante no tener el carácter de derechos reales, están “in rem scrita”, de modo que la cosa misma responde de su ejecución, por lo que está obligado a cumplir esa promesa el tercer poseedor que quiera conservarla, por ejemplo, las contribuciones de mejoras, los impuestos territoriales, el pacto de retroventa ( art. 1388), etc. (conf. Llambías, Jorge J., “Tratado de derecho civil. Parte general”, t. II, p. 356).
En cambio cuando la adquisición es originaria el adquirente no refiere el contenido (jurídico) - cualidad y extensión- de su derecho sobre la cosa al contenido que tenía para su antecesor. La adquisición originaria no reconoce estrictamente la sucesión en los derechos del titular anterior. La adquisición se produce con independencia de dicho derecho anterior y se basa en el hecho mismo que constituye su fuente (vgr. apropiación, especificación, accesión).
En suma, la subasta es una forma de concretar la compraventa, en la especie, forzosa. El comprador adquiere el dominio con la tradición - además del pago del precio en las subastas judiciales-, lo que significa que su adquisición es derivada, no originaria. Por ende, es un sucesor a título particular. Desde esta perspectiva es que debe encararse el problema que suscitan las deudas ya devengadas por impuestos, tasas y contribuciones.
Por lo expuesto, nos pronunciamos por la afirmativa al primer interrogante planteado. - Elena Y. Highton de Nolasco. - Marcelo J. Achával. - Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna. - Claudio M. Kiper. - Ana M. R. Brilla de Serrat. - Gladys S. Alvarez.
A la segunda cuestión, la minoría, en forma impersonal, dijo:
No desconoce esta minoría que la ley 13.512, en su art. 17, establece un “ius persequendi” contra el titular de la unidad, pero entendemos que el precepto en cuestión sólo resulta aplicable a los supuestos de enajenación voluntaria. Ello es así, por cuanto una interpretación integral de la norma permite distinguir el caso de la subasta judicial, que es precisamente en el que se hace efectivo el privilegio. Tal solución importa también una interpretación realista de la ley, que tiende a fomentar la adquisición en subasta judicial. No puede ignorarse que un cuantioso crédito del consorcio desalentaría a cualquier adquirente; en consecuencia, aquél sería el único interesado en la compra (Kemelmajer de Carlucci y Puertas de Chacón, “Derecho real de superficie”, p. 79, De. Astrea, Buenos Aires, 1989; Puerta de Chacón, Alicia y Parellada, Carlos Alberto, “La subasta judicial y los derechos conexos a la cosa subastada”, JA, 1991-II, 722, punto e).
Este criterio permite compatibilizar el interés del adquirente, el del consorcio diligente y los del tráfico, ya que no traba la libre circulación de los bienes.
Así, se ha sostenido que debe distinguirse según las ventas del inmueble sea contractual o derive de una acción judicial. Conforme a esta concepción, sólo en el primer caso el adquirente es responsable por la expensas devengadas antes de la adquisición. En cambio, mediando subasta judicial no puede ya cobrarse el saldo insatisfecho al comprador que pagó por esa cosa (conf. Corchón, Juan F. “Hipotecas y privilegios en la ley 13.512 propiedad horizontal”, ps. 77/82, núm. 21, Ediciones Calacor).
La tan vigorosa obligación “propter rem”, así entendida, desnaturaliza también los principios de la compraventa y de las subastas judiciales. En efecto, el contrato de compraventa requiere: 1. acuerdo de voluntades (art. 1137, Cód. Civil); 2. objeto (art. 1327, Cód. Civil); y 3 precio cierto (art. 1349, Cód. Civil). Ahora bien, es evidente que si al comprador en remate judicial, en determinado precio cierto, se lo quiere hacer soportar las deudas que se registren por expensas comunes, en esa compraventa no ha existido acuerdo de voluntades, pues lo hubo exclusivamente con respecto al precio de la mejor oferta, y con ello quedó cerrado definitivamente el contrato, puesto que la compraventa se concreta en el instante que se hubiera convenido el precio. Así, cualquier obligación que se le quiera cargar, aunque se llame ambulatoria, está al margen de ese acuerdo de voluntades existente, incorporado al patrimonio del postor al amparo del art. 17 de la Constitución Naional. Se estaría violando, entonces, el derecho de propiedad del comprador, y afectando la transparencia, la seriedad, la seguridad y la garantía de las subastas judiciales, por las que debe velar el órgano jurisdiccional (conf. Cazeaux- Tejerina- Cazeaux. op. y loc. cit.).
Por ende y los demás fundamentos expuesto por la mayoría acerca de la primera cuestión que nos convoca, en el especial contexto de la subasta judicial, el precepto del art. 17 de la ley 13.512 no llega a desvirtuar las consecuencias que se derivan de la autonomía del derecho transmitido y la ausencia de convención, en los términos de los arts. 3265 y 3266 del Cód. Civil, por lo que consideramos que la segunda pregunta formulada merece una respuesta afirmativa.- Ana M. Luaces.- Hugo Molteni.- Jorge Escuti Pizarro.- Luis López Aramburu.- Gerónimo Sansó.- Carlos A. Bellucci.
Fundamentos del doctor Alterini:
Con relación al segundo interrogante contenido en el tema del plenario, para sustentar mi voto por la negativa habré de reiterar las argumentaciones expuestas en el trabajo “Responsabilidad por expensas en la propiedad privada horizontal”, incluido en la obra “L responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg”, p. 669 y siguientes, Buenos Aires, 1995.
Y. Planteamiento de la cuestión.
El art. 8º de la ley 13.512 de propiedad horizontal, que regula la obligación de pagar las expensas impuestas a los propietarios de las unidades, establece párrafo final: “Ningún propietario podrá liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o departamento que le pertenece”.
Por su parte, el art. 17 de la ley de propiedad horizontal dispone que: “La obligación que tienen los propietarios de contribuir al pago de las expensas y primas de seguro total del edificio, sigue siempre al dominio de sus respectivos pisos o departamentos en la extensión del art. 3266 del Cód. Civil, aun con respecto a las devengadas antes de su adquisición...”.
Es evidente que los textos mencionados contienen directivas contradictorias.
El párrafo final del art. 8º, con el encomiable propósito de asegurar el pago de las expensas, impide que el propietario de la unidad se libere de su obligación de contribución, a través de abdicar el uso y goce de las partes y cosas comunes, precepto de toda lógica por la inseparabilidad entre las partes propias y comunes que postula el art 3º en su párrafo 3º, cuando afirma” Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso.
No es siquiera imaginable que un consorte pueda declinar genéricamente el uso y goce de los bienes comunes y mantener el derecho sobre la unidad, pues la propiedad sobre las unidad supone inexorablemente el correlativo derecho sobre aquellos, sin el cual es imposible que se haga efectiva.
Podría penarse, por ejemplo, en la renuncia específica a la utilización de algún servicio central o al acceso a la azotea común, pero tampoco esas abdicaciones concretas permiten imponer una liberación parcial del pago de la proporción de las expensas con ellas vinculadas. El régimen de la propiedad horizontal supone una actitud solidaria del conjunto de consorcistas, que descarta actitudes individuales que pretendan soslayar la suerte común que los liga.
En lo que más interesa al tema que nos ocupa, el art. 8º aludido proclama que el propietario horizontal no puede eludir el pago de las expensas “por abandono del piso o departamento que le pertenece” (en mi investigación “Derechos de los consorcistas”, DE, 68-779 y siguientes, concretamente en la p. 789, procuro despejar una arraigada confusión consistente en creer que el sueño horizontal no puede abandonar su unidad. El abandono es factible, lo que no es viable es la liberación del pago de las expensas a través de él).
El art. 17, al preceptuar que la extensión de la obligación de pagar expensas es la “del art. 3266 del Código Civil”, implica que se responde sólo “con la cosa”, lo que tiene una doble resonancia: que el únicamente con la cosa, y que el abandono de ella lo libera.
Los principios son francamente antitéticos: para el art. 8º se responde con todo el patrimonio y el abandono no libera del pago de las expensas; en cambio, según el art. 17 la responsabilidad se extiende exclusivamente a la unidad y el abandono tiene tales alcances liberatorios.
Y que la contradicción es insuperable de atenernos estrictamente a la letra de la ley, lo patentiza la concluyente mención del art. 17 acerca de que el responder por las expensas con el alcance del art. 3266, lo es aun con respecto a todas las expensas: las devengadas antes o después de la adquisición.
El intento de conciliar ambos textos, nos llevó ya en 1968, a propiciar en el seno de la Comisión Especial designada por la Federación Argentina de Colegios de Abogados para expedirse sobre Anteproyecto de ley de propiedad horizontal redactado por la entonces Secretaria de Justicia de la Nación, que se suprimiera el adverbio “aun” en el art. 17 (la integré con los doctores Dalmiro Alsina Atienza y Guillermo Lorenzo Allende y el dictamen fue publicado en la Revista de la Federación Argentina de Colegios de Abogados, Nº 2 - febrero de 1969 -,p. 17 y signtes.; ver explicación de p. 28).
La matización sugerida para el texto legislativo, endereza a distinguir entre las expensas correspondientes al período anterior a la adquisición y las posteriores, para limitar la responsabilidad sólo con la cosa a las anteriores, con la consiguiente facultad de liberarse del pago de ellas con el abandono, parece ser la comprensión finalista más razonable para alcanzar un resultado congruente con la redacción en vigor.
Determinar si el crédito por expensas en la propiedad horizontal y la consiguiente obligación, generan una responsabilidad “propter rem”, lo que implica encasillarla entre las obligaciones ”reales”, “ambulatorias”, “cabalgantes” o “propter rem”, impone una precisión previa: determinar cuáles son los caracteres propios de estas obligaciones.
II. Caracteres de las obligaciones “propter rem”.
En otra oportunidad (en mi voto en el fallo plenario de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil en los autos “Dodero, Hipólito C. c. Consorcio de Propietarios Neuquén 566/88/90 y/u otro”, publicado en LA LEY, 1977-B-424, y en DE, 73-296), he sistematizado los rasgos distintivos de las obligaciones “propter rem”, que resumiré a continuación:
a) Fuente legal: la fuente es exclusivamente la ley; son obligaciones : ex lege”. La afirmación se comprueba con facilidad en el ejemplo más ajustado de créditos y obligaciones reales, los nacidos en materia de medianería (ver Llambías, Jorge J. y Alterini, Jorge Horacio, “Código Civil anotado”, t. IV-A, que redactara, p. 584, Buenos Aires, 1981 - en glosa a arts. 2722 a 2724, A-2- y ps. 522 y 524- en glosa a arts. 2685/2686, A-3-).
En la medianería el crédito y la deuda “propter rem” surgen con la adquisición de la titularidad del inmueble respectivo, por la mera virtualidad de la ley (arts. 2726, 2727, 2728, 2736 y concs., Código Civil).
b) Derecho real o por lo menos relación real sobre la cosa: el crédito o la deuda se originan ante la existencia de cierta relación del sujeto (activo o pasivo) con la cosa. Si bien tal relación puede ser originada por un derecho real, es suficiente que se trate de una relación real o de hecho, ya posesión, ya tenencia.
c) Contenido: las prestaciones nacidas de estas obligaciones pueden ser de dar, de hacer o de no hacer.
d) Prestaciones en razón de la cosa: las prestaciones para quien está en relación con la cosa, son debidas en razón y con referencia a la cosa. Este carácter me decidió a proponer como designación más adecuada la de obligaciones “propter rem”, pues la traducción de las palabras latinas es precisamente: “en razón de la cosa”.
e) Responsabilidad del obligado con todo su patrimonio: la regla es que el obligado “propter rem” responde por su incumplimiento, como todo deudor, con la totalidad del patrimonio y no sólo con la cosa, ya que el patrimonio es la garantía común de los acreedores. Tal extensión de la responsabilidad se aplica tanto a las deudas preexistentes a la relación con la cosa, como a las originadas durante ella.
f) Transmisión de la obligación con la ambulación de la cosa: como el crédito y el débito nacen por la relación de la cosa, la transmición de ellos se produce con el cambio de titularidad de la relación. Sin dependencia de cesión alguna, el vínculo obligacional queda trabado entre el antiguo acreedor (o deudor) y el que accede a la relación.
g) Extinción del crédito y de la deuda con la cesación de la relación con la cosa: si el crédito y la deuda “propter rem” nacen por la relación con la cosa y ambulan con ella, se presenta como una natural contrapartida que el crédito y el débito se extingan para aquel que cesa en su relación con la cosa, y pase al que accede a ella.
Me ocuparé en particular de este aspecto en el apartado siguiente.
III. Tratamiento de la liberación de la deuda a través del abandono de la cosa.
El más preocupado difusor en nuestro país de instituto de las obligaciones reales, Dalmiro Alsina Atienza, muestra alguna vacilación en este aspecto en su nutrida y enjundiosa producción sobre el tema.
En la publicación que inició una extensa serie de artículos sobre la cuestión, formuló como regla general la facultad de liberación de la deuda con el abandono de la cosa. Dijo: “desde luego, un crédito o deuda que se asientan sobre la propiedad de una cosa u otra relación de señorío con ésta, deben cesar junto con el fundamento en que descansan... Se comprende, entonces, por qué la doctrina extranjera ha consagrado la facultad de abandono... y por qué ve en ellas una regla general para todos los supuestos que ofrezcan características semejantes...” (“Introducción al estudio de las obligaciones “propter rem”, JA, 1960-II, sección doctrina, ps. 40 y signtes.; las citas son de p. 43 ( en aparts. 9º “in fine” y 10 “in principium”).
En estudios posteriores acotó el principio general que sentara de la liberación por el abandono, en términos tales, que llegó a sostener como regla prácticamente la contraria: el abandono no libera.
Así sostuvo que el abandono “del deudor “propter rem” le exime de deudas futuras; pero en cuanto a las ya nacidas, hay que distinguir: en términos generales, si las deudas son correlativas de una ventaja o beneficio ya gozados, el abandono no las extingue...” (Diferencias entre la deuda “propter rem” y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada”, JA, 1960-III, ps. 85 y siguientes, sección doctrina; la cita es de p. 86). Dijo en otro trabajo: “la regla es que el abandono de la relación básica no extingue los créditos o las deudas “propter rem” nacidos con anterioridad. Esta regla encuentra apoyo en la equidad, toda vez que se trata de deudas “propter rem” que constituyen el correlato de beneficios ya gozados por el abandonante...” (“Lo esencial y lo contingente en las obligaciones reales. Legitimación real y créditos y deudas ya nacidos”, JA, 1964-III, sección doctrina, ps. 47 y signtes., la cita es de ps. 47 y 48).
Posteriormente, insistió en que: “en las genuinas “propter rem”, el obligado... aun cuando abandone, no se libera, por regla general, de su deuda ya nacida” (“Existencia innegable de obligaciones reales en el derecho argentino”, JA, 1964-IV, ps. 38 y siguientes, sección doctrina).
Los textos que invoca para inferir la regla general citada no son persuasivos. El art. 2685 del Código Civil permite a los condóminos liberarse de contribuir a los gastos de conservación o reparación de la cosa común, a través del abandono de su derecho de condominio. Es exacto que el abandono por el condominio es factible si se ejercita cuando es solicitada la contribución a los gastos, ya que luego sería extemporáneo. Pero que el abandono para ser liberatorio deba efectuarse en la oportunidad señalada, no implica que gravite solamente sobre los gastos futuros y no sobre los gastos ya efectuados (Ver estado de la cuestión en Llambías, Jorge J. y Alterini, Jorge H., op. it. en glosa al art. 2685, pág. 525, apart. A-6).
Tampoco es esgrimible la doctrina elaborada en torno del artículo 2727 del Código Civil, que impide eludir la contribución al pago de la pared de cerco con el abandono en el supuesto de que el vecino lo haga efectivo después de “servirse” del muro. En ese supuesto, como también en el artículo 2723 que excluye la liberación cuando la pared forma parte del edificio de quien abandona (ver Llambías, Jorge J. y Alterini, Jorge H., op. cit., A-11-a), ps. 587 y A-4, 604), es obvio que se excluya la liberación, por que el que pretende liberarse por el abandono continuaría sirviéndose del muro luego de la abdicación de su derecho.
El sustento de la tesis cuestionada en el art. 2882 es igualmente inconvincente. Según esa norma para que el usufructario pueda exonerarse de afrontar las reparaciones necesarias a su cargo a través de la renuncia de su derecho, debe devolver “los frutos percibidos después de la necesidad de hacer las reparaciones, o el valor de ellos”. Se trata de un razonable condicionamiento para la liberación del usufructuario en un caso especial, pero el precepto ni siquiera fija una pauta aplicable para la eventualidad de que el usufructuario no hubiera percibido frutos y a todo evento sería inaceptable generalizar una solución tan particular.
Las argumentaciones expuestas me llevan a no compartir la conclusión de Alsina Atienza, porque como lo dije en el fallo plenario antes mencionado, conduce a “minimizar la importancia de las obligaciones reales, dado que en la práctica se aplicaría la liberación sólo a las deudas anteriores a la relación con la cosa y no a las posteriores”.
Sin perjuicio de la existencia de disposiciones singulares que puedan excepcionarla, la regla en las obligaciones reales no puede ser otra que la extinción del crédito y de la deuda “propter rem” mediante el abandono de la cosa.
IV. Conclusión acerca de las expensas y la responsabilidad “propter rem”.
La formulación efectuada en el apartado II de este aporte sobre las caracteres de las obligaciones “propter rem”, exhibe que en el régimen legal vigente la obligación por expensas en la propiedad horizontal no cumplimenta algunas de las notas propias de aquellas.
Con relación a las expensas anteriores a la adquisición de la unidad, como en virtud de la conciliación de norma expuesta en el apartado Y, el adquirente responde sólo con la cosa y no con todo el patrimonio, queda insatisfecho uno de los perfiles de las obligaciones reales: el sujetarse a la regla de que el deudor responde con todo su patrimonio.
En lo que atañe a las expensas devengadas luego de la adquisición de la unidad, si bien ellas ofrecen al consorcio acreedor la garantía de la totalidad del patrimonio del obligado, como es indiscutible la imposibilidad de la liberación por el abandono, no se cumplimenta otra de las peculiaridades de las obligaciones “propter rem”.
Más allá de la naturaleza de crédito por expensas, estoy convencido de que la contundente disposición del art. 17 de la ley 13.512, que establece que la obligación correlativa “sigue siempre al dominio de sus respectivos pisos o departamentos”, supera cualquier duda acerca de que debe afrontarla el adquirente en una subasta judicial. Por esa misma convicción, las II Jornadas Mendocinas de Derecho Civil, celebradas en la Universidad de Mendoza del 18 al 20 de abril de 1991, declararon con el apoyo de 29 votos, contra sólo 6 posturas contrarias, que: “El adquirente es responsable del pago de expensas comunes adeudadas con anterioridad a la subasta, en caso de insuficiencia del precio obtenido”. - Jorge H. Alterini.
El doctor Galmarini dijo:
En lo concerniente a la segunda cuestión sometida a plenario, referida a la obligación de pagar expensas comunes, emito mi voto por la negativ